笔记讲义

课程名字：自考《00249国际私法》基础精讲课程讲义【笔记】

依据教材版本： 

教材主编：蒋新苗

出 版 社： 北京大学

版  次：2018年版

课程目录：

第一章　绪　论 3

第一节　涉外民事关系与法律冲突 3

第二节　国际私法的名称、范围和定义 5

第三节　国际私法的渊源 5

第四节　国际私法的基本原则 6

第二章　国际私法的历史 7

第一节　国际私法的立法史 7

第二节　国际私法的学说史 8

第三节　中国国际私法的历史 9

第三章　冲突规范与法律选择 10

第一节　冲突规范概述 10

第二节　准据法表述公式和连结点 12

第三节　法律选择的方法（单选或多选） 13

第四节　识别 14

第四章　冲突规范运用中的一般性问题 15

课程内容 15

第一节　反致 15

第二节　先决问题 17

第三节　区际、人际及时际法律冲突的解决 19

第四节　法律规避 19

第五节　外国法的查明和适用 20

第六节　公共秩序 21

第五章　外国人的民事法律地位 23

第一节　外国人民事法律地位的概念 24

第二节　外国人民事法律地位的主要待遇制度 24

第三节　外国人在中国的民事法律地位 28

第六章　自然人 29

第一节　自然人的国籍冲突 29

第二节　自然人的住所冲突 31

第三节　自然人的权利能力和行为能力 33

第七章　法人 36

第一节　法人的国籍和住所 36

第二节　外国法人的认许 37

第三节　法人属人法和内国的外国人法的适用 39

第八章　法律行为与代理 40

第一节　法律行为 41

第二节　代理 41

第九章　物权 45

第一节　物之所在地法原则 46

第二节　国际破产 48

第三节　信　托 50

第十章　知识产权 51

第一节　知识产权的法律适用规则 51

第二节　知识产权国际保护规则统一化进程 53

第十一章　合同之债法律适用的一般制度 61

第一节　合同法律适用概述 62

第二节　合同准据法的确定 63

第三节　合同形式与缔约能力的法律适用 68

第十二章　典型国际合同法律适用的具体制度 69

第一节　国际货物买卖合同的法律适用 70

第二节　国际货物运输合同的法律适用 72

第三节　国际货物运输保险合同的法律适用 74

第四节　国际贸易支付的法律适用 75

第五节　国际技术转让合同的法律适用 76

第六节　国际私人直接投资合同的法律适用 77

第七节　国际劳务合同的法律适用 77

第八节　国际消费合同的法律适用 77

第九节　国际电子商务合同的法律适用 78

第十三章　法定之债 79

第一节　侵权行为 79

第二节　几种特殊的侵权行为 81

第三节　不当得利和无因管理 86

第十四章　婚姻家庭 87

第一节　结婚 87

第二节　夫妻关系 89

第三节　父母子女关系 90

第四节　离婚 91

第五节　收养 93

第六节　监护 94

第七节　扶养 96

第十五章　遗嘱与继承 96

第一节　遗嘱继承 97

第二节　法定继承 98

第三节　关于遗嘱和继承的海牙公约 100

第十六章　国际民事诉讼 101

第一节　国际民事诉讼法的概念和渊源 102

第二节　外国人民事诉讼地位 102

第三节　国际民事管辖权 104

第四节　管辖豁免 109

第五节　国际民事诉讼中的时间要素与诉讼保全方式 111

第六节　国际司法协助的职能机关与运行机制 112

第七节　域外送达 113

第八节　域外取证 115

第九节　外国法院判决的承认与执行 116

第十节　中国区际民商事判决的相互认可与执行 118

第十七章　国际商事仲裁 119

第一节　国际商事仲裁概述 119

第二节　国际商事仲裁的类型 120

第三节　仲裁协议 122

第四节　仲裁程序 125

第五节　国际商事仲裁的法律适用 128

第六节　国际商事仲裁裁决的承认与执行 129

第七节　中国区际仲裁裁决的相互认可与执行 132

第一章　绪　论

　　课程内容

　　第一节　涉外民事关系与法律冲突

　　第二节　国际私法的名称、范围和定义

　　第三节　国际私法的渊源

　　第四节　国际私法的基本原则

　　本章考情分析

　　从历年考试看，本章的重点是第一节中的涉外民事关系的概念和我国最高人民法院认定涉外民事关系的情形、法律冲突的定义和产生原因；第三节国际私法的渊源；第四节国际私法的基本原则。其次，了解第一节几种不同性质的法律冲突；第二节国际私法的名称、范围和定义。

第一节　涉外民事关系与法律冲突

　　一、涉外民事关系

　　国际私法的调整对象：是涉外民事关系（或称国际民事关系）。（单选）

　　（1）涉外民事关系是指在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实等因素中至少有一个含有外国因素的民事关系。

　　（2）我国对涉外民事关系在2012年最髙人民法院《关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第1条对何为涉外民事关系作了解释“民事关系具有下列情形之一的，人民法院可以认定为涉外民事关系：（一）当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人；比如：中国某公司与日本某公司签订货物买卖合同，从而形成的这种合同关系就是国际合同关系。（二）当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外；也就是主体双方都有中国国籍，但一方（或双方）的经常居所地在国外，他们形成的民事关系也视为涉外民事关系。

　　（三）标的物在中华人民共和国领域外；一个长期在日本工作的中国人回国探亲时因车祸死亡，并在日本留有房产等不动产，其在国内的两个子女因如何继承该财产发生争议，诉至中国法院，在这里当事各方虽均为中国人，但由于被继承的财产在日本，我国法院应将该案作为涉外案件处理。（四）产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外；两个中国学生在美国留学期间，一方骑车将另一方撞伤，被撞者回国后在法院提起侵权赔偿，由于引起这一侵权关系的法律事实也就是骑车行为发生在美国，因此属于涉外侵权关系。（五）可以认定为涉外民事关系的其他情形。”（多选或简答）

　　二、法律冲突

　　（一）法律冲突的定义及产生的原因（多选或简答）

　　法律冲突是指对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都有可能对它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。

　　就是各国法律规定不一样，应适用那一国法律。

　　比如：在英国某大学就读的20岁的中国留学生王某和年仅18岁的英国姑娘琳达在伦敦登记结婚，婚后一年二人回到了中国定居并发生离婚诉讼，那么他们的婚姻关系已合法成立了吗？如果不考虑其他因素，只就婚龄而言，依据中国婚姻法和依据英国婚姻法会得出两种截然相反的结果，那到底是适用中国法还是适用英国法来判定王某与琳达的婚姻关系是否已经成立呢？这就产生了国际私法要解决的法律冲突，并需要就相互冲突的法律作出选择适用。国际私法正是解决这类问题的唯一法律部门。

　　【注意】国际私法在许多国家又被称为法律冲突法或冲突法。

　　在涉外民事关系中，法律冲突产生的原因：（1）在现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系；（2）所涉各国民法上的规定不同；（3）司法权的独立；（4）国家为了发展对外民商事关系，必须承认内外国法律的平等，亦即有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。（多选或简答）

　　（二）几种不同性质的法律冲突（名词解释）

　　1.区际法律冲突

　　区际法律冲突是一国内部不同地区的法律制度之间的冲突。

　　【注意】区际法律冲突多见于联邦制国家或复合法域的国家，如美国、加拿大和英国。

　　2.人际法律冲突

　　人际法律冲突是指一国之内适用于不同宗教、种族、不同阶级的人的法律之间的冲突。

　　【注意】人际私法和国际私法都采用间接调整方法。

　　3.时际法律冲突

　　时际法律冲突是指可能影响同一涉外民事关系的新旧、前后法律之间的冲突。

　　（三）法律冲突解决的历史发展阶段

　　1.依本国的冲突规范解决法律冲突。

　　2.依统一冲突规范解决法律冲突。

　　【注意】18世纪中叶，由于孟西尼的倡导，开始出现了统一各国冲突法的尝试。（单选）

　　3.依统一实体法解决法律冲突。